何贤波律师《企业上市操作指引》讲座体会

何贤波律师《企业上市操作指引》讲座体会

——何贤波律师2016年6月3日讲座

讲座伊始，何律师先从对想从事资本业务的律师，需要了解的资本市场宏观背景知识开始讲起。一、律师应该了解资本市场的发展的历史变化过程。二、做资本市场业务，风险管理是极为重要的。诉讼律师在经过长期的诉讼经验积累，对于风险的理解可以更为深刻，这是优势。三、资本市场的规则是多变的且相对模糊的。这不同于做诉讼业务时，需要有明确且相对稳定的规范性依据。四、每个阶段，资本市场本身的热点会发生变化，企业也会随着的发展发生变化。律师需要适应这种变化，对于客观环境和市场需求的变化有着敏锐的嗅觉。五、资本市场的设立目的是为了支持企业的发展。六、律师需要对资本市场有宏观的观念。例如每个阶段，企业上市的类型热点会发生变化，要抓住不同阶段性的机遇。

中国的资本市场是从1990年起步的，到2016已经有26年的历史。在发展历程中，是先有资本市场再有证监会，市场的发展先于市场监管。而对于深圳的律师来说，有着地利的优势，成为了资产业务律师的黄埔军校。很多资产业务律师就是从当初的深圳信达律师事务所出来的。企业的上市也从指标制发展到审批制到核准制再到将来的注册制。形成了股票代码以6为开头的上海主板、以000开头的深圳主板、002开头的中小板和300开头的创业板市场。所以建议企业上哪个版也是律师要解决重要的问题，因为不同的板块之间有不同分工。

律师相对于其他中介机构，例如券商和会计师来说，与企业的联系最紧密，这是天然的优势。那么如何说服企业上市呢？总来说就是。一、和企业算账。例如现在市场上成长性的上市公司市盈率普遍有50倍，如果一个企业每年的盈利现为2000万元，那么企业市值就是10亿元，如果售出股票，相当于一次性获得企业现阶段未来50年才能获得的利润收益。对于资本来说，时间就是金钱，未来收益的提前兑现意义非常重大，因为巨大的风险随时有可能发生，更何况人的生命才几十年。二、老板的资金与身家。上市之后企业家的身家和地位将会大增。

那么具体来说企业为什么要上市呢？

一、拿钱。对于企业来说有多种融资渠道，银行是其中重要的融资渠道。但是由于银行的特点，天然的厌恶风险，需要看公司过去的积累，并且需要付出利息，这是间接融资。对于很多中小企业来说难以从银行融到钱。但是企业还可以在资本市场上直接融资，无需付出利率，无需返还本金，只需拿出一部分股权换取资金。资本市场天然讲究增长，能够承受高风险投资，是企业融资良好的渠道，特别是对于有长期资金需求的企业来说。

二、管理的规范作用。中国的创业很多是朋友或者家人之间的创业，受传统文化的影响，企业的运作缺少事前的约定，欠缺长远的考虑。当企业发展壮大之后很多管理上的矛盾就会凸显。如果只是由企业内部进行规范，将会缺少强大动力。这时候需要外力的作用，而上市对于企业就有着非常好的规范作用。在第三方机构的协助下和公众的监督下有着强大的规范动力。随着资本市场的发展，资本市场的诉讼也会多起来，特别是中小股东的诉讼，对于律师来说是非常大的机会。

三、应对经济周期。企业在经营的过程中难免会遇到经济周期。很多风光的企业在危机来临之时突然变得不堪一击。光伏产业就是一个良好的例子。对于当下来说，没有上市的光伏企业都面临破产。而上市的光伏企业还能存在下去。上市的资源在可预见的未来都会是稀缺资源，就算企业无法经营下去，也会留下有用的壳资源。国人的特点在于爱投机，二级市场很难赚到钱。参与一级市场，对于企业来说是应对经济周期的有力靠山。现今企业上市的时候会经历发行和上市两个阶段，分别由发审委和上市委负责。

四、处理企业历史遗留问题。20世纪80年代到90年代，资本市场与国企改革紧密相连。当时出现很多包装上市的情况，把企业包装得完美无瑕。随着经济发展，M2增长迅速，但是在市场流动性泛滥的情况下，很多企业仍然无法获得需要资金。新三板就是在这个背景下诞生。新三板就是个企业库，帮助创投机构和上市企业等资金充足的机构给予选择的对象。这样就能够打通企业的融资渠道。对于企业初期的经营来说，逃税避税是普遍存在的。而逃税要承担终身责任。上市和挂牌给了企业改正的机会。主板的报告期为3年，创业板报告期为2年业绩、3年其他情况，新三板报告期为2年。在上市过程中，相关部门会协助出具无违法违规证明，可以帮助企业处理历史遗留问题。

五、帮助企业家解放思想。这就是之前提到的和企业家算账的问题，股东可以提前获得兑现企业未来收益、老板的身家和地位将会大增。

那么企业到底能不能上呢？企业家普遍担心以下三个问题：一、企业不规范。二、企业规模太小。三、证监会审核时间太长。对于这三个问题。一、企业不规范，除非走私等严重的违法行为。其他问题能解决就行。地方政府对于企业上市持鼓励态度，会帮助企业解决问题，企业现有的问题现在解决就可以。二、如果企业规模小。达不到主板和创业板的上市要求。那就先上新三板。首先通过新三板市场先规范，虽然转版通道还未打开，但是长期来看，经过新三板先期规范的企业，在上市的时候肯定有优势的。进入新三板就像进入了一个菜市场，有很多投资机构寻找良好的企业来投资，这样就从熟人介绍为主的融资、发展到资本市场融资。大大扩展企业吸引投资者的渠道。企业经过新三板市场的规范，投资者对企业估值的市盈率普遍由10上升至20。三、证监会审核时间太长只是意味着现在的排队靠后。只有企业先排队，才能先上车，不提前启动，就永远会处在等待之中。老板要先做好上市的思想准备。

真正会阻碍企业上主要问题在于。

一、主体需要有三年完整会计年度存续，且财务规范。如果税务不规范，在每年6月底之前可以补缴上一年的税收。如果在上半年启动上市进程，包括本年和去年，就可以做到两年的财务规范，争取到了时间。

二、主营业务突出。对于企业上市来说，要求企业只做一件事情。很多时候上市前企业为了抱团取暖的需要，往往从事很多业务。对于次要的业务需要进行清理。注意：只有国有企业才有剥离的说法。对于其他类型的企业可以通过买卖重组的方式，清理次要业务，但是会有税务成本。对于轻资产的企业来说，买卖重组税负不重。对于重资产的企业来说税务成本就会很高。这时可以建议企业分立，避免税收成本。主营业务的规范需要从行业→产品→盈利模式上来设计，有一个整体的解决方案。做到合同与主营业务的一致。

三、公司的老大是谁？即实际控制人是否稳定。由于文化原因，对于中国市场来说，实际控制人的稳定性对于企业的可持续经营很重要。上市前企业的实际控制人三年内不能变更。如何判断老大即实际控制人是谁呢？这就是律师需要解决的问题。如果有一个人股权超过51%，那么很容易认定。如果没有超过51%的股东，那么可以通过协调和签订共同控制人协议等方式确定，夫妻关系之间可以签订委托控制协议。律师要想办法解决问题，为投资者服务。处理这些问题要提前预定规划→通过文件的形式，提前想好如何处理未来潜在的障碍→通过法律途径解决→应对风险→选择成本最低的解决方案。

四、同业竞争。如果股东有同业竞争的情况，需要收回同业竞争的业务。同时避免近亲属，包括夫妻、父母、子女、岳父母、同胞兄弟姐妹之间的同业竞争。

以上四个问题的是否合规是绝对的红线，不能触及。其他例如抽逃注册资本、逃税避税、财务不规范、高管不稳定等问题都可以通过补救措施进行解决而不成为实质性的上市阻碍。

那么想成为一个证券和资本业务的律师需要做哪些方面的准备呢？

一、先了解基本的资本市场基础知识和历史背景。例如ABCSNHK等股票的含义。企业海外上市的H股模式和红筹模式的含义等。

二、了解业务规则并先做一个案例。只要有实际地跟着做过一个项目，才有一种实际且直观的理解。另外现在企业上市的信息都十分透明，每一个企业的招股说明书和证监会的反馈都可以通过公开途径看得到。这些都是良好的案例库，可以了解企业的问题是如何被解决的。关注上市的程序和问题的研究。现在想上市的企业非常多，都是良好的研究对象。在将来的改革中，将会仿效美国模式，将会安排律师写招股说明书，因为律师的严谨性，符合招股说明书的需要。这又是一个即将对律师开放的重大市场。

三、拥抱资本市场思维。资本市场比起诉讼来说，显著的特点就是不是零和游戏。资本市场讲究增长和共赢。

四、抓住项目突破、行业突破和地域突破，实现弯道超车。针对新的热点、提前做好研究，成为某个领域的专家，就能在机会来临的时候抓住。龙岗企业多，是地利优势。

五、锻炼业务中处理问题的能力。律师需要帮企业提出解决问题的方案，并且需要寻找成本最低的方案。没有最好的完美的方案，律师熟知规则与底线，在此基础上，能够帮助企业找到性价比最高的解决方案，这就是律师价值的体现。

六、有宏观的视野。律师需要判断企业是否已经经过了生存和发展期。判断企业是否适合上市，或者指导企业一开始就以上市为目标来运作。资产业务律师需要宏观的视野，对于事物发展有良好的判断。例如现在的火热的互联网医疗行业，需要用户流量和平台，多种模式出现，哪种模式才有发展前途？就需要律师的提前判断与布局。对于一个行业的了解需要时间，需要有超前意识进行准备。例如医疗、文化、餐饮等行业有大量的企业未上市。提出一个好主意、解决困扰这些企业发展的问题，机会就会属于你。做资产业务也需要一个好的商业头脑。

做一个资产业务律师，帮助企业解决问题，促进企业发展，是华商所“法律创造价值”理念最好的体现。

钟志伟

广东华商龙岗律师事务所 实习律师

邮箱：zhongzhiwei@huashang.cn